Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Документ подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта. Государственный контракт: способы обеспечения». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Статья 96 Закона о контрактной системе гласит, что размер обеспечения исполнения контракта по 44 ФЗ составляет от 5 до 30% от цены контракта. Конечная величина устанавливается заказчиком самостоятельно в извещении, документации, а также проекте соглашения.
Обеспечение исполнения контракта и заявки: в чем разница?
Законом №44-ФЗ установлено обязательное требование к обеспечению заявки только на аукционы и конкурсы. Это значит, что на другие способы закупок — запрос предложений или котировку — залог на заявку не предусмотрен.
Чтобы подать заявку на торги в электронном аукционе, нужно иметь на лицевом счете в торговой площадке необходимый размер залога. Сумма обеспечения устанавливается от 0,5 % до 5 процентов, в зависимости от требований заказчика. Если же проводится закрытый аукцион или конкурс, можно предоставить банковскую гарантию.
В свою очередь, обеспечение исполнения контракта уже вносится поставщиком, с которым, по итогам закупок, было принято решение заключить контракт. Поэтому этапы здесь различны.
Размер исполнения обеспечения контракта
О том, как рассчитывается размер обеспечения контракта, говорится в статье 96 44-ФЗ. Он должен составлять от 5 до 30% НМЦК. То есть для заказчика главное — уложиться в установленные пределы. Сумма может составлять как 5%, так и 30%, это зависит от воли госучреждения. Обращаем ваше внимание на то, что расчет размера обеспечения исполнения контракта производится от начальной максимальной цены контракта, которая указана в документации о закупке, а не от предложенной победителем процедуры.
Если НМЦК превышает 50 млн руб., размер должен составлять от 10 до 30% от нее. Быть меньше авансового платежа, уплаченного победителю закупки, он не может. В законе отдельно говорится о случаях, когда аванс больше трети НМЦК. В такой ситуации размер обеспечения исполнения контракта равен сумме предоплаты.
Имеет ли право подрядчик расходовать деньги, которые поступили в качестве аванса, по своему усмотрению? Или же мы обязаны расходовать их только на исполнение контракта?
Не нужно забывать о том, что в процессе закупки его величина может быть увеличена. Это так называемые антидемпинговые меры, направленные на борьбу с намеренным занижением цен поставщиками. Если стоимость контракта, предложенная победившим участником, на 25% ниже НМЦК и при этом начальная цена больше 15 млн руб., участник обязан предоставить обеспечение в полтора раза больше запланированного.
Случаи, когда заказчик имеет право установить ОИК
1. Проведение электронного запроса котировок (кроме случая, предусмотренного пп. “б” п.2 ч.10 ст.24 – закупка ТРУ, являвшегося предметом контракта, расторгнутого в связи с односторонним отказом заказчика от его исполнения) (ч.2 ст.96 Закона №44-ФЗ);
2. Проведение закупки у единственного поставщика (пункты 1, 2 (если правовыми актами, предусмотренными указанным пунктом, не предусмотрена обязанность заказчика установить требование обеспечения исполнения контракта), 4 – 11, 13 – 15, 17, 20 – 23, 26, 28 – 34, 40 – 42, 44, 45, 46, 47 – 48 (если контрактами, заключаемыми в соответствии с пунктами 47 – 48, не предусмотрена выплата аванса), 51 – 53, 55 – 58, 59 части 1 статьи 93 Закона №44-ФЗ) (ч.2 ст.96 Закона №44-ФЗ).
3. Расчеты по контракту подлежат казначейскому сопровождению (ч.6.1. ст.96 Закона №44-ФЗ).
Расчет суммы обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ
Рассчитать обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ можно, исходя из НМЦК (начальной (максимальной) цены контракта). Определение конечной суммы будет зависеть от заказчика, но действовать он сможет в рамках рассчитанного диапазона значений.
Согласно 44-ФЗ, котировка обеспечения исполнения контракта не может превышать 30% от начальной цены. Диапазон значений можно рассчитать по схеме:
|
Начальная цена контракта |
Размер обеспечения |
|
До 50 миллионов рублей |
от 5% до 30% от НМЦК, но не менее перечисленного заказчиком аванса. |
|
Свыше 50 миллионов рублей |
от 10% до 30% от НМЦК, но не менее суммы выплаченного аванса. |
Удержание обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ
Процедура удержания суммы, перечисленной подрядчиком в качестве гарантий своей благонадежности, не регламентируется законом. Чтобы избежать в будущем возникновения конфликтных ситуаций с поставщиком, заказчик должен заранее сформулировать свои требования по этому вопросу в документах к тендеру.
Удержание всей суммы обеспечения возможно в случае, если подрядчик отказался выполнять свои обязательства, предусмотренные соглашением. В подобной ситуации заказчик имеет право в одностороннем порядке, без согласия поставщика, расторгнуть договор или обратиться за помощью в суд.
Если в качестве обеспечения были перечислены денежные средства, то госкомпания имеет право забрать эту сумму в свой бюджет. Если же предоставлялась банковская гарантия, то финансовое учреждение выдает госкомпании нужную сумму, а потом взыскивает ее с исполнителя, нарушившего свои обязательства. Этот момент регламентируется статьей 379 ГК РФ, которая обязывает подрядчика, помимо всего прочего, компенсировать расходы банка.
Удержание средств, внесенных в качестве гарантии благонадежности, не освобождает исполнителя от уплаты пеней и штрафов, предусмотренных договором. Они тоже должны быть оплачены.
Заказчик может добавить в соглашение пункт, по которому сумма, внесенная поставщиком в качестве гарантии благонадежности, может частично удерживаться для оплаты штрафов, пени и неустоек. В этом случае если подрядчику будет начислен штраф, то сумма будет вычтена из обеспечения.
Перед тем, как удержать часть обеспечения, заказчик обязан отправить подрядчику претензию. В письме необходимо изложить суть недовольства и озвучить размер неустойки. Как правило, штрафные санкции возникают, если нарушены сроки выполнения работ или если они были выполнены некачественно. Исполнитель имеет право принять претензию и оплатить неустойку. Если он так поступит, то частичного удержания обеспечения не произойдет. Если же подрядчик никак не отреагирует на претензию и не попытается урегулировать конфликт, то заказчик сможет взыскать неустойку за счет частичного удержания обеспечения.
В законодательстве нет четких правил, касающихся удержания обеспечения. В 44-ФЗ есть статья 96, посвященная предоставлению гарантий исполнения обязательств по договору с госкомпаниями, но в ней ничего не сказано о том, как заказчик должен возвращать или удерживать обеспечение, которое было предоставлено денежными средствами, если подрядчик нарушил условия договора. Четко говорится только о двух видах финансовой ответственности исполнителя: пени за нарушение сроков и штраф за некачественное исполнение контракта. Закон гласит, что расторгая соглашение по собственной инициативе, заказчик имеет право возместить «только фактически понесенный ущерб» (ч. 23 ст. 95 44-ФЗ).
Обратимся к Гражданскому кодексу. Он позволяет госкомпании:
- Компенсировать за счет обеспечения задолженность или ущерб (ст. 381.1, 381.2 ГК РФ). Таким образом, госкомпания может забрать сумму в полном объеме, если докажет, что она соответствует размеру нанесенного ущерба.
- При расторжении договора полностью удержать обеспечение, если подобное действие оговорено в соглашении. На этот счет в законе сказано, что, когда прекращаются основные обязательства, прописанные в договоре, это влечет за собой и завершение обязательств по обеспечению исполнения. Правило действует в том случае, если контрактом не предусмотрено ничего другого (п. 4 ст. 329 ГК РФ).
Чтобы исключить возникновение спорных ситуаций, в контракте должны быть четко прописаны следующие пункты:
- срок возврата обеспечения,
- можно ли взыскивать из обеспечения штрафы и пени,
- ситуации, когда возможно удержание обеспечения в полном объеме.
Например, заказчик может написать в договоре, что будет использовать обеспечение в случае некачественного выполнения подрядчиком работ, предусмотренных контрактом.
Еще раз отметим, что госкомпания может удержать обеспечение в полном объеме, если такой пункт есть в соглашении. Далее есть два варианта развития событий:
- Заказчик удерживает обеспечение по соглашению сторон. В этом случае госкомпания отправляет подрядчику письмо-претензию. Исполнитель соглашается оплатить неустойку из суммы обеспечения. После этого он выполняет контракт до конца и получает за свою работу оплату. Обеспечение остается у госкомпании.
- Заказчик обращается в суд, чтобы получить право на удержание обеспечения. Однако судебная практика по этому вопросу неоднозначна. Важный момент: с 1 января 2017 года суды принимают иски в электронном виде через сервис «Мой арбитр». При этом документы нужно подписывать электронной подписью.
Обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ с 01.07.2019
С 01.07.2019 произошли некоторые изменения в 44-ФЗ по обеспечению исполнения контракта. Так, начиная с указанной даты, госкомпании больше не могут самостоятельно устанавливать период действия банковского поручительства, оформленного как обеспечение. Теперь это право перешло к участникам закупки (ч.3 ст. 96 44-ФЗ). При этом срок действия банковского поручительства должен быть больше периода исполнения контракта не менее чем на один месяц.
Ч. 30 ст. 34 44-ФЗ говорит о том, что во все договоры, по которым нужно оформлять обеспечение, должен быть включён пункт, обязывающий подрядчика предоставить новую гарантию в случае, если у банка, давшего свое поручительство на этапе оформления договора, отозвали лицензию. На предоставление заказчику новой гарантии дается один месяц со дня получения поставщиком соответствующего требования.
При этом нужно помнить, что величина предоставляемых гарантий может быть уменьшена, если часть работ, перечисленных в соглашении, уже выполнена, а за каждый день просрочки выполнения данного обязательства начисляется пеня в размере 1/300 от ключевой ставки.
Как и когда возвращают гарантийное обеспечение по 44-ФЗ
Подробнее опишем, как поставщик может выполнить требование заказчика и как долго будет действовать гарантия в каждом случае.
Способ 1 — перевод средств на счёт заказчика. Переведённые средства замораживаются и возвращаются на счёт максимум в течение 30 дней с момента окончания исполнения обязательств. А если закупка проводилась для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, то заказчик должен вернуть деньги в течение 15 дней.
Способ 2 — использование независимой гарантии. Поставщик может воспользоваться независимой гарантией, тогда ему не придётся вносить собственные средства. Срок гарантии обязательно должен превышать срок исполнения гарантийных обязательств, установленный договором, не менее, чем на один месяц.
Замена обеспечения исполнения контракта на банковскую гарантию по 44-ФЗ
Для изменения способа по Федеральному закону № 44 необходимо направить заказчику письмо с просьбой о такой замене. Законом прямо предусмотрена такая возможность. Банковское поручительство на крупную сумму получить сложно, а срок подписания контракта строго регламентирован. В этом случае участник вносит живые деньги, а когда получит поручительство от банка, может вернуть их, поскольку на протяжении всей процедуры они лежат на счетах госзаказчика, а поставщик мог бы использовать их для участия в других торгах. Форма такого письма законом никак не регламентирована, поэтому составляют его в свободной форме, но на фирменном бланке организации-поставщика.
Решение вопроса о том, можно ли заменить обеспечение исполнения контракта на банковскую гарантию, принимается заказчиком и, по общему правилу, оформляется дополнительным соглашением к договору. Закон не предусматривает варианта, при котором заказчик сможет отказаться от этого предложения. Если со стороны заказчика наблюдается наличие каких-либо препятствий, он не принимает письма или утверждает, что замена не допускается, исполнителю стоит обратиться в суд за защитой своих прав.
Какой размер обеспечения
Конкретный размер денежного требования или обязательства устанавливается непосредственно заказчиком и зависит от суммы контракта, заключение которого планируется в ближайшее время. Закон устанавливает только максимальные и минимальные пределы, являющиеся своеобразными рамками для заказчиков и обязательными к исполнению.
Если говорить про обеспечение заявки, здесь действуют следующие нормативы:
- при начальной цене (максимальной) контракта меньше 20 миллионов рублей – от 0,5% данной суммы до 1%;
- при цене от 20 миллионов – от 0,5% до 5%.
Для организаций инвалидов и учреждений исполнения наказаний в этом плане действуют некоторые преференции. Если договор заключен с ними, размер обеспечения составляет 2%.
Перейдем к обеспечению исполнения контракта, где градуировка сумм еще более вариативная. Так:
- общее правило – от 0,5% до 30% начальной цены, указанной в извещении;
- при наличии аванса – не меньше размера авансового платежа;
- при наличии аванса больше 30% – ровно в сумме аванса контракта;
- если по законодательству предусмотрено казначейское сопровождение – 10%;
- когда тендер проводился только для субъектов малого бизнеса и некоммерческих организаций социальной ориентации – размер обеспечения рассчитывается по тем же правилам, но уже не от максимальной, а от реальной цены договора (по которой он подписывается);
- в случае применения антидемпинговых мер – обеспечительные меры по исполнению контракта увеличиваются в 1,5 раза, но остается меньше суммы аванса. Если сумма договора не превышает 15 миллионов, можно подтвердить добросовестность поставщика и не увеличивать этот показатель.
Размер исполнения обеспечения контракта
О том, как рассчитывается размер обеспечения контракта, говорится в статье 96 44-ФЗ. Он должен составлять от 5 до 30% НМЦК. То есть для заказчика главное — уложиться в установленные пределы. Сумма может составлять как 5%, так и 30%, это зависит от воли госучреждения. Обращаем ваше внимание на то, что расчет размера обеспечения исполнения контракта производится от начальной максимальной цены контракта, которая указана в документации о закупке, а не от предложенной победителем процедуры.
Если НМЦК превышает 50 млн руб., размер должен составлять от 10 до 30% от нее. Быть меньше авансового платежа, уплаченного победителю закупки, он не может. В законе отдельно говорится о случаях, когда аванс больше трети НМЦК. В такой ситуации размер обеспечения исполнения контракта равен сумме предоплаты.
Имеет ли право подрядчик расходовать деньги, которые поступили в качестве аванса, по своему усмотрению? Или же мы обязаны расходовать их только на исполнение контракта?
Не нужно забывать о том, что в процессе закупки его величина может быть увеличена. Это так называемые антидемпинговые меры, направленные на борьбу с намеренным занижением цен поставщиками. Если стоимость контракта, предложенная победившим участником, на 25% ниже НМЦК и при этом начальная цена больше 15 млн руб., участник обязан предоставить обеспечение в полтора раза больше запланированного.
Обеспечение исполнения контракта банковской гарантией
Если участнику сложно произвести оплату реальными деньгами, он вправе обратиться в банк за гарантией. Этим документом финансовая организация гарантирует, что возместит заказчику расходы в пределах обеспечения, если поставщик нарушит условия. Срок действия банковской гарантии должен на месяц превышать период исполнения обязательств поставщиком.
Получение банковской гарантии — не всегда простой процесс. Участнику целесообразно обращаться в банк, где у него открыт депозит. В таком случае заявку одобрят с большей долей вероятности. В иной ситуации учреждение будет проверять все риски: насколько вероятно то, что вы не выполните условия контракта? Специалисты изучат кредитную историю компании и в случае малейших сомнений откажут в предоставлении гарантии.
Если банк даст согласие, гарантию оформят на фирменном бланке кредитного учреждения. Обратите внимание, что участник вправе прикрепить как оригинал, так и скан к подписанному контракту. Заказчик не имеет права отказаться принимать копию гарантии. Подтверждением ее подлинности является наличие реквизитов в электронном реестре.
Вопрос из практики
Вправе ли победитель возложить обязанности предоставить обеспечение контракта на третье лицо?
Отвечает Константин Эделев , эксперт Системы Госзаказ
Да, победитель вправе возложить обязательство уплатить обеспечение на третье лицо. При этом заключайте контракт, только если плательщик прописал в платежке, что обеспечение предоставил за участника, и указал наименование победителя, реестровый номер закупки или номер контракта, другие сведения, которые свидетельствуют, что обеспечение относится к конкретной закупке и победителю.
Вывод следует из пункта 1 статьи 313 Гражданского кодекса. Позиция подтверждена решением УФАС по Республике Коми от 27 марта 2014 года № 04-02/2548, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 13 мая 2016 года № А40-126679/2015.
Победителю аукциона (государственному бюджетному учреждению) по электронной площадке мы — учреждение-Заказчик направили проект контракта. Победитель подписал контракт, а обеспечение исполнения контракта (платежку с перечисленной суммой) на электронной площадке к контракту не прикрепил. Заказчик фактически получил на свой расчетный счет денежные средства, перечисленные в счет обеспечения исполнения контракта. Вопрос: документ об обеспечении исполнения контракта обязательно ли должен прикрепляться на эл.площадке? Где об этом требовании написано? Как необходимо поступить Заказчику: оформить протокол разногласий с требованием прикрепить документ об опеспечении контракта на эл.площадке?
Какие условия относительно ОИК необходимо включить в проект контракта
- Условие о размере ОИК.
- Условие об обязательстве контрагента в случае отзыва у банка, предоставившего независимую гарантию в качестве ОИК, лицензии на осуществление банковских операций предоставить новое обеспечение исполнения контракта не позднее 1 месяца со дня надлежащего уведомления заказчиком контрагента о необходимости предоставить соответствующее обеспечение.
- Условие о неустойке для контрагента. За каждый день просрочки исполнения контрагентом обязанности предоставить новое обеспечение в связи с отзывом лицензии у банка, предоставившего независимую гарантию в качестве ОИК, начисляется пеня в размере, определенном в порядке, установленном в соответствии с ч.7 ст.34 Закона №44-ФЗ.
- Условие об уменьшении размера нового обеспечения в порядке и случаях, которые предусмотрены ч.ч. 7, 7.1., 7.2. и 7.3. ст.96 Закона №44-ФЗ.
- Условие о сроках возврата заказчиком контрагенту денежных средств, внесенных в качестве ОИК, в том числе их части в случае уменьшения размера ОИК в соответствии с ч.ч. 7, 7.1., 7.2. ст.96 Закона №44-ФЗ.
Рассмотрение вопроса об обеспечении исполнения
Когда участник победил в электронном аукционе и заключает контракт с заказчиком, ему требуется в установленный срок предоставить обеспечение исполнения. Размер обеспечения определяется законодательством и зависит от суммы контракта. Как правило, размер обеспечения вычисляется в процентах от суммы контракта и составляет 5-20%.
Основная цель обеспечения исполнения контракта — гарантировать, что участник, победивший в аукционе, выполнит все обязательства по контракту. Заказчик имеет право потребовать исполнения обеспечения в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контрактных обязательств со стороны участника.
В случае, если участник выполнил все контрактные условия и исполнил обязательства по контракту, обеспечение возвращается ему. В противном случае, обеспечение может быть удержано и использовано заказчиком для покрытия расходов, связанных с исполнением контракта третьей стороной.
Обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ
Обеспечение исполнения контракта — денежные средства или банковская гарантия, которые предоставляются заказчику победителем торгов при заключении контракта для покрытия возможного ущерба заказчика в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком своих обязательств.
Вопросы обеспечения исполнения контракта в рамках 44-ФЗ регулируются статьей 96.
Согласно ч. 1 ст. 96 44-ФЗ заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом ДОЛЖНО БЫТЬ установлено требование обеспечения исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 96 44-ФЗ – запрос котировок, запрос предложений и закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (для этих закупок заказчик ВПРАВЕ установить требование обеспечения исполнения контракта).
Наряду с предусмотренными ч. 2 ст. 96 44-ФЗ случаями, при которых заказчик ВПРАВЕ установить требование обеспечения исполнения контракта в извещении об осуществлении закупки и (или) проекте контракта, Правительство РФ ВПРАВЕ определить случаи и условия, при которых в 2015 году заказчик вправе не устанавливать данное требование. Таким документом является Постановление Правительства РФ от 06.03.2015 г. № 199 «О случаях и условиях, при которых в 2015 году заказчик вправе не устанавливать требование обеспечения исполнения контракта в извещении об осуществлении закупки и (или) проекте контракта». Такими случаями, например, являются: проведение конкурсов, электронных аукционов, запросов предложений, в которых участниками закупок являются только субъекты малого предпринимательства (СМП), социально ориентированные некоммерческие организации (СОНО).
Контракт с победителем заключается только после предоставления заказчику обеспечения исполнения контракта (ОИК) таким победителем в соответствии с требованиями 44-ФЗ. В том случае, если победитель не предоставил заказчику в установленный срок ОИК, такой победитель будет считаться уклонившимся от заключения контракта. Что в свою очередь чревато внесением информации о таком участнике в реестр недобросовестных поставщиков (РНП).
Размеры обеспечения исполнения контракта
Иногда на практике встречаются случаи, когда сумма заключенного контракта по итогам проведенных торгов меньше размера требуемого ОИК.
Пример: Заказчиком проводится электронный аукцион на выполнение проектных работ на строительство детского сада. Начальная максимальная цена контракта (НМЦК) составляет 17 млн. рублей. Обеспечение исполнения контракта, установленное в аукционной документации — 30% от НМЦК (5 100 000,00 рублей). В ходе аукциона цена контракта была снижена участниками на 67%. Победил участник с ценой 5 610 000,00 рублей. Согласно ч. 1 ст. 37 44-ФЗ победитель должен предоставить заказчику обеспечение контракта в 1,5 раз больше установленного в документации (1,5 х 5 100 000,00 = 7 650 000,00 рублей). Т.е. как вы видите, размер ОИК превышает сумму выигранного контракта более чем на 2 млн. рублей. Поэтому обязательно учитывайте этот момент.
Сроки возврата обеспечения исполнения контракта 44-ФЗ
Сроки возврата обеспечения исполнения контракта регламентируются ч. 27 ст. 34 44-ФЗ и предусматривает необходимость включения в контракт обязательного условия о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве ОИК (если такая форма обеспечения исполнения контракта выбрана поставщиком).
Таким образом, срок возврата устанавливается заказчиком самостоятельно, и при подаче своей заявки вы соглашаетесь с этим сроком. Если срок заказчиком не был установлен, то вам необходимо подготовить жалобу в Федеральную антимонопольную службу (ФАС) на положения документации о закупке.
В том случае, если контракт уже был заключен и основные обязательства по договору вами уже исполнены, необходимо направить заказчику требование о возврате обеспечения. В случае отказа обращайтесь в суд. В соответствии со ст. 107 44-ФЗ лица, виновные в нарушении законодательства РФ и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ
В случае, предусмотренном ч. 9 ст. 54 44-ФЗ, если судебные акты или обстоятельства непреодолимой силы, препятствующие подписанию контракта, действуют более чем 30 дней, конкурс признается несостоявшимся и денежные средства, внесенные в качестве ОИК, возвращаются победителю конкурса в течение 5 рабочих дней с даты признания конкурса несостоявшимся.
Бизнес: • Банки • Богатство и благосостояние • Коррупция • (Преступность) • Маркетинг • Менеджмент • Инвестиции • Ценные бумаги: • Управление • Открытые акционерные общества • Проекты • Документы • Ценные бумаги — контроль • Ценные бумаги — оценки • Облигации • Долги • Валюта • Недвижимость • (Аренда) • Профессии • Работа • Торговля • Услуги • Финансы • Страхование • Бюджет • Финансовые услуги • Кредиты • Компании • Государственные предприятия • Экономика • Макроэкономика • Микроэкономика • Налоги • Аудит
Промышленность: • Металлургия • Нефть • Сельское хозяйство • Энергетика
Строительство • Архитектура • Интерьер • Полы и перекрытия • Процесс строительства • Строительные материалы • Теплоизоляция • Экстерьер • Организация и управление производством